Introduction au droit : sources et hiérarchie des normes

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La règle de droit et ses caractères, les branches du droit, les sources (Constitution, traités, droit de l'Union, loi, règlement, ordonnances, coutume, jurisprudence, doctrine), la hiérarchie des normes et ses contrôles, la vie de la loi et les bases de la preuve.

Fiche de révision

La notion de droit et ses branches

Droit objectif

Ensemble des règles de conduite qui régissent la vie en société et dont le respect est assuré par l'autorité publique. On parle « du » droit : le droit civil, le droit pénal…

Droits subjectifs

Prérogatives que le droit objectif reconnaît à une personne et qu'elle peut faire valoir en justice : droit de propriété, droit de créance, droit au respect de la vie privée (art. 9 C. civ.)…

  • Droits patrimoniaux : évaluables en argent, en principe cessibles et transmissibles (droits réels comme la propriété, droits personnels ou de créance, droits intellectuels)

  • Droits extrapatrimoniaux : hors commerce, non évaluables en argent (droits de la personnalité, droits familiaux)

Les caractères de la règle de droit

  • Générale : elle s'applique à tous, ou à toute une catégorie de personnes (les salariés, les commerçants…)

  • Abstraite (impersonnelle) : elle ne vise personne nommément ; un décret qui nomme M. Durand préfet est un acte individuel, pas une règle de droit

  • Obligatoire : elle s'impose ; on distingue les règles impératives (d'ordre public, on ne peut y déroger : art. 6 C. civ.) et les règles supplétives (elles s'appliquent faute d'accord contraire, comme le régime légal de la communauté réduite aux acquêts pour les époux mariés sans contrat)

  • Sanctionnée par l'autorité publique : exécution forcée, nullité, dommages-intérêts, peine

Droit et morale

Règle de droit Règle morale
Finalité Ordre et organisation de la vie sociale Perfectionnement de l'individu
Origine Autorités publiques (Parlement, Gouvernement…) Conscience, religion, philosophie
Sanction Étatique, organisée (juge, force publique) Intérieure (remords) ou sociale (réprobation)
Contenu Souvent commun (ne pas tuer, ne pas voler), mais aussi des règles moralement neutres (Code de la route) Des devoirs que le droit ne sanctionne pas (charité, gratitude)

Les grandes branches du droit

Le droit

Droit interne (national)

  • Droit public : relations impliquant l'État et les personnes publiques

    • Droit constitutionnel

    • Droit administratif

    • Finances publiques et droit fiscal

  • Droit privé : relations entre particuliers

    • Droit civil (droit commun)

    • Droit commercial et des affaires

    • Droit du travail

  • Droits dits mixtes (classement discuté)

    • Droit pénal

    • Procédure civile et procédure pénale

Droit international

  • Public : relations entre États et organisations internationales

  • Privé : relations privées présentant un élément d'extranéité (conflits de lois, conflits de juridictions, nationalité)

Droit de l'Union européenne : ordre juridique propre, intégré au droit des États membres

  • Le droit civil est le droit commun : il s'applique quand aucune règle spéciale n'existe

  • Deux ordres de juridictions : l'ordre judiciaire (litiges privés et pénaux, Cour de cassation au sommet) et l'ordre administratif (litiges avec l'administration, Conseil d'État au sommet)

  • Le Tribunal des conflits tranche les conflits de compétence entre les deux ordres

Les sources du droit et le bloc de constitutionnalité

Sources du droit

Sources écrites

  • Bloc de constitutionnalité

  • Traités et droit de l'Union européenne

  • Loi (art. 34) et ordonnances (art. 38)

  • Règlements (art. 21 et 37)

Sources non écrites

  • Coutume et usages

  • Principes généraux du droit (dégagés par le juge administratif)

Autorités (rôle discuté)

  • Jurisprudence

  • Doctrine

Bloc de constitutionnalité

Ensemble des normes de valeur constitutionnelle au regard desquelles le Conseil constitutionnel contrôle les lois : la Constitution du 4 octobre 1958 et les textes auxquels renvoie son Préambule.

  • Constitution du 4 octobre 1958 (texte des articles)

  • Déclaration des droits de l'homme et du citoyen du 26 août 1789 : égalité, liberté, propriété, légalité des délits et des peines (art. 8)…

  • Préambule de la Constitution du 27 octobre 1946 : principes particulièrement nécessaires à notre temps (droit de grève, droits sociaux…) et principes fondamentaux reconnus par les lois de la République (PFRLR)

  • Charte de l'environnement de 2004, intégrée au bloc par la loi constitutionnelle du 1er mars 2005

  • Décision Liberté d'association du 16 juillet 1971 : le Conseil constitutionnel reconnaît valeur constitutionnelle au Préambule et contrôle la loi au regard d'un PFRLR, la liberté d'association

La Déclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789, peinte par Le Barbier : elle fait partie du bloc de constitutionnalité par le renvoi du Préambule de 1958.
La Déclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789, peinte par Le Barbier : elle fait partie du bloc de constitutionnalité par le renvoi du Préambule de 1958.© Jean-Jacques-François Le Barbier (musée Carnavalet) (Domaine public)

Traités et droit de l'Union européenne

  • Art. 55 C. : « Les traités ou accords régulièrement ratifiés ou approuvés ont, dès leur publication, une autorité supérieure à celle des lois, sous réserve, pour chaque accord ou traité, de son application par l'autre partie »

  • Trois conditions : ratification ou approbation régulière, publication, réciprocité

  • Art. 54 C. : si le Conseil constitutionnel déclare qu'un engagement international comporte une clause contraire à la Constitution, sa ratification n'est possible qu'après révision de la Constitution

  • Dans l'ordre interne, la Constitution prime les traités : CE, ass., 30 octobre 1998, Sarran ; Cass., ass. plén., 2 juin 2000, Fraisse

  • La Convention européenne des droits de l'homme (CEDH), ratifiée par la France en 1974, est un traité : elle prime la loi

Le droit de l'Union européenne

  • Fondement constitutionnel : art. 88-1 C. (participation de la France à l'Union)

  • Droit originaire : les traités (traité sur l'Union européenne, traité sur le fonctionnement de l'Union européenne)

  • Droit dérivé (art. 288 TFUE) : le règlement est obligatoire dans tous ses éléments et directement applicable ; la directive lie l'État quant au résultat à atteindre, en lui laissant le choix de la forme et des moyens (elle doit être transposée)

  • CJCE, 5 février 1963, Van Gend en Loos : effet direct, les particuliers peuvent invoquer le droit communautaire devant leurs juges

  • CJCE, 15 juillet 1964, Costa c/ ENEL : primauté du droit communautaire sur le droit national, même postérieur

Loi, règlement et ordonnances

Loi Règlement
Auteur Parlement (Assemblée nationale et Sénat), ou peuple par référendum (art. 11) Exécutif : Premier ministre (art. 21), Président de la République pour les décrets délibérés en Conseil des ministres (art. 13) ; ministres, préfets et maires par arrêtés dans leurs compétences
Fondement Art. 34 C. Art. 37 C. (règlements autonomes) et art. 21 C. (exécution des lois)
Domaine Domaine énuméré : la loi fixe les règles (droits civiques, nationalité, état et capacité des personnes, régimes matrimoniaux, successions, crimes et délits et peines applicables, procédure pénale, impôts…) et les principes fondamentaux (propriété, obligations civiles et commerciales, droit du travail, enseignement…) Domaine de droit commun : « les matières autres que celles qui sont du domaine de la loi » (art. 37), dont les contraventions, et les mesures d'exécution des lois
Contrôle Conseil constitutionnel (art. 61 et 61-1) ; conventionnalité par le juge ordinaire Juge administratif : légalité, constitutionnalité, conventionnalité (Conseil d'État en premier et dernier ressort pour les décrets)
  • Art. 37, al. 2 C. (délégalisation) : un texte de forme législative intervenu dans le domaine réglementaire après 1958 peut être modifié par décret si le Conseil constitutionnel a déclaré son caractère réglementaire

  • Art. 41 C. : pendant la procédure législative, le Gouvernement ou le président de l'assemblée saisie peut opposer l'irrecevabilité à une proposition ou un amendement qui n'est pas du domaine de la loi

  • Décision Blocage des prix du 30 juillet 1982 : une loi qui empiète sur le domaine réglementaire n'est pas, pour ce seul motif, contraire à la Constitution

  • Art. 111-2 C. pén. : la loi détermine les crimes et délits ; le règlement détermine les contraventions dans les limites fixées par la loi

  • Les lois organiques précisent l'organisation des pouvoirs publics ; elles s'imposent aux lois ordinaires

Les ordonnances de l'article 38

  1. 1

    Une loi d'habilitation autorise le Gouvernement, pour l'exécution de son programme, à prendre pendant un délai limité des mesures du domaine de la loi

  2. 2

    Les ordonnances sont prises en Conseil des ministres, après avis du Conseil d'État, et entrent en vigueur dès leur publication

  3. 3

    Elles deviennent caduques si le projet de loi de ratification n'est pas déposé devant le Parlement avant la date fixée par la loi d'habilitation

  4. 4

    Avant ratification, elles ont valeur réglementaire et peuvent être attaquées devant le Conseil d'État

  5. 5

    Ratifiées, elles acquièrent valeur législative ; depuis la révision du 23 juillet 2008, la ratification ne peut être qu'expresse

Coutume, jurisprudence et doctrine

Coutume

Règle non écrite née d'un usage répété, ancien et constant (élément matériel), que les intéressés tiennent pour obligatoire (élément psychologique, opinio necessitatis).

  • Coutume secundum legem : la loi y renvoie (art. 671 C. civ. et les « usages constants et reconnus » pour la distance des plantations ; art. 1194 C. civ. : le contrat oblige aussi à toutes les suites que lui donnent l'équité, l'usage ou la loi)

  • Coutume praeter legem : elle comble le silence de la loi (nombreux usages commerciaux)

  • Coutume contra legem : en principe sans effet face à une loi impérative

  • La coutume joue un rôle limité en droit français, mais important en droit commercial et en droit international public

La jurisprudence

  • Ensemble des solutions dégagées par les juridictions, surtout la Cour de cassation et le Conseil d'État

  • Art. 4 C. civ. : le juge qui refuse de juger « sous prétexte du silence, de l'obscurité ou de l'insuffisance de la loi » commet un déni de justice : il doit donc interpréter et compléter la loi

  • Art. 5 C. civ. : il est défendu aux juges de se prononcer « par voie de disposition générale et réglementaire » (prohibition des arrêts de règlement)

  • Autorité relative de la chose jugée : la décision ne vaut qu'entre les parties (art. 1355 C. civ., anc. art. 1351)

  • Rôle créateur réel : Cass., ch. réunies, 13 février 1930, Jand'heur, consacre une présomption de responsabilité du gardien d'une chose sur le fondement de l'ancien art. 1384, al. 1 (art. 1242, al. 1 actuel)

  • Un revirement de jurisprudence est en principe rétroactif ; la Cour de cassation s'autorise, à titre exceptionnel, à en moduler les effets dans le temps

La Cour de cassation, quai de l'Horloge à Paris : sommet de l'ordre judiciaire, elle juge en droit et assure l'unité de la jurisprudence.
La Cour de cassation, quai de l'Horloge à Paris : sommet de l'ordre judiciaire, elle juge en droit et assure l'unité de la jurisprudence.© DXR (CC BY-SA 3.0)

La doctrine

Opinions des juristes (professeurs, praticiens) exprimées dans les manuels, traités, articles et notes d'arrêt. Elle n'est pas une source formelle et ne s'impose pas au juge, mais elle influence le législateur et la jurisprudence par son autorité intellectuelle.

La hiérarchie des normes et ses contrôles

Pour Hans Kelsen (Théorie pure du droit, 1934), l'ordre juridique est une construction en degrés : chaque norme tire sa validité de la norme supérieure et doit la respecter.

Hans Kelsen (1881-1973), juriste autrichien, théoricien de la hiérarchie des normes.
Hans Kelsen (1881-1973), juriste autrichien, théoricien de la hiérarchie des normes.© Georg Fayer (Domaine public)
Niveau (du haut vers le bas) Normes Qui contrôle le respect de ce niveau ?
1. Bloc de constitutionnalité Constitution, DDHC 1789, Préambule 1946, Charte de l'environnement Conseil constitutionnel (lois) ; juge administratif (règlements)
2. Bloc de conventionnalité Traités, CEDH, droit de l'Union européenne Tout juge, judiciaire ou administratif (pas le Conseil constitutionnel lorsqu'il contrôle une loi)
3. Bloc de légalité Lois organiques, lois ordinaires, ordonnances ratifiées Juge administratif (contrôle de légalité des règlements)
4. Principes généraux du droit Valeur infra-législative et supra-décrétale Juge administratif
5. Règlements Décrets, arrêtés ministériels, préfectoraux et municipaux Juge administratif
6. Normes individuelles Actes administratifs individuels, contrats, décisions de justice Juges selon leur ordre
La pyramide des normes simplifiée : bloc de constitutionnalité, bloc de conventionnalité, bloc de légalité, bloc réglementaire.
La pyramide des normes simplifiée : bloc de constitutionnalité, bloc de conventionnalité, bloc de légalité, bloc réglementaire.© WikipSQ (CC BY-SA 4.0)

Le Conseil constitutionnel

  • 9 membres nommés pour 9 ans non renouvelables (3 par le Président de la République, 3 par le président de l'Assemblée nationale, 3 par le président du Sénat), renouvelés par tiers tous les 3 ans ; les anciens Présidents de la République sont membres de droit (art. 56 C.)

  • Contrôle a priori (art. 61 C.) : avant la promulgation ; obligatoire pour les lois organiques, les propositions de loi référendaire (art. 11) et les règlements des assemblées, facultatif pour les lois ordinaires ; saisine par le Président de la République, le Premier ministre, le président de l'Assemblée nationale, le président du Sénat, ou 60 députés ou 60 sénateurs (depuis la révision du 29 octobre 1974) ; décision dans le délai d'un mois (8 jours en cas d'urgence)

  • QPC (art. 61-1 C.) : créée par la révision du 23 juillet 2008, en vigueur depuis le 1er mars 2010 ; un justiciable soutient, à l'occasion d'une instance, qu'une disposition législative porte atteinte aux droits et libertés que la Constitution garantit

  • Double filtrage : le juge du fond transmet la question (disposition applicable au litige, pas déjà déclarée conforme sauf changement des circonstances, question non dépourvue de caractère sérieux) ; le Conseil d'État ou la Cour de cassation renvoie au Conseil constitutionnel si les deux premières conditions sont remplies et si la question est nouvelle ou présente un caractère sérieux ; la juridiction suprême puis le Conseil constitutionnel statuent chacun dans un délai de 3 mois

  • La QPC est soulevée par un écrit distinct et motivé ; le juge ne peut pas la relever d'office

  • Effets (art. 62 C.) : disposition déclarée inconstitutionnelle a priori, elle ne peut être promulguée ; sur QPC, elle est abrogée à compter de la publication de la décision ou d'une date ultérieure fixée par celle-ci ; les décisions ne sont susceptibles d'aucun recours et s'imposent à toutes les autorités

L'entrée du Conseil constitutionnel, au Palais-Royal à Paris.
L'entrée du Conseil constitutionnel, au Palais-Royal à Paris.© Jebulon (CC0)

Constitutionnalité et conventionnalité

Contrôle de constitutionnalité Contrôle de conventionnalité
Question posée La loi respecte-t-elle la Constitution ? La loi respecte-t-elle un traité ou le droit de l'Union ?
Fondement Art. 61, 61-1 et 62 C. Art. 55 C.
Juge Conseil constitutionnel seul Tout juge judiciaire ou administratif (Jacques Vabre, Nicolo) ; pas le Conseil constitutionnel (IVG, 1975)
Moment A priori (avant promulgation) ou a posteriori (QPC) A posteriori, à l'occasion d'un litige
Saisine Autorités politiques et parlementaires ; justiciable par QPC, après filtrage Tout justiciable, par un moyen soulevé devant son juge
Effet Non-promulgation ou abrogation, pour tous (erga omnes) La loi est écartée dans le litige, mais reste en vigueur
  • CC, 15 janvier 1975, IVG : le Conseil constitutionnel refuse de contrôler la conformité des lois aux traités ; une loi contraire à un traité n'est pas, pour autant, contraire à la Constitution, car la supériorité des traités (art. 55) est relative et contingente

  • Cass., ch. mixte, 24 mai 1975, Société des cafés Jacques Vabre : le juge judiciaire écarte une loi, même postérieure, contraire au traité de Rome

  • CE, ass., 20 octobre 1989, Nicolo : le Conseil d'État accepte à son tour de faire prévaloir un traité sur une loi postérieure, abandonnant la jurisprudence Semoules de France (1968)

  1. 26 août 1789

    Déclaration des droits de l'homme et du citoyen

  2. 21 mars 1804

    Promulgation du Code civil

  3. 27 octobre 1946

    Préambule de la Constitution de la IVe République

  4. 4 octobre 1958

    Constitution de la Ve République

  5. 1er mars 1968

    CE, Semoules de France : refus de faire prévaloir un traité sur une loi postérieure

  6. 16 juillet 1971

    CC, Liberté d'association : valeur constitutionnelle du Préambule

  7. 29 octobre 1974

    Révision : saisine du Conseil constitutionnel par 60 députés ou 60 sénateurs

  8. 15 janvier 1975

    CC, IVG : refus du contrôle de conventionnalité

  9. 24 mai 1975

    Cass., Jacques Vabre : contrôle de conventionnalité par le juge judiciaire

  10. 20 octobre 1989

    CE, Nicolo : contrôle de conventionnalité par le juge administratif

  11. 30 octobre 1998

    CE, Sarran : primauté de la Constitution dans l'ordre interne

  12. 1er mars 2005

    Charte de l'environnement intégrée au bloc de constitutionnalité

  13. 23 juillet 2008

    Révision constitutionnelle créant la QPC

  14. 1er mars 2010

    Entrée en vigueur de la QPC

La vie de la loi

Entrée en vigueur

  1. 1

    Promulgation : le Président de la République promulgue la loi dans les 15 jours qui suivent sa transmission au Gouvernement (art. 10 C.) ; le décret de promulgation atteste l'existence de la loi et la rend exécutoire

  2. 2

    Publication au Journal officiel, uniquement sous forme électronique depuis 2016 : elle rend la loi opposable à tous

  3. 3

    Entrée en vigueur (art. 1er C. civ.) : à la date que la loi fixe ou, à défaut, le lendemain de sa publication ; les dispositions qui nécessitent des mesures d'application attendent ces mesures ; en cas d'urgence, entrée en vigueur dès la publication si le décret de promulgation le prescrit

Application de la loi dans le temps

  • Art. 2 C. civ. : « La loi ne dispose que pour l'avenir ; elle n'a point d'effet rétroactif »

  • En matière civile, ce principe n'a qu'une valeur législative : le législateur peut voter une loi rétroactive, mais seulement pour un motif d'intérêt général suffisant (contrôle du Conseil constitutionnel et de la CEDH)

  • En matière pénale, la non-rétroactivité de la loi plus sévère a valeur constitutionnelle (art. 8 DDHC) et figure à l'art. 112-1 C. pén.

  • Rétroactivité in mitius (art. 112-1, al. 3 C. pén.) : la loi pénale plus douce s'applique aux faits commis avant elle, tant qu'ils n'ont pas donné lieu à une condamnation passée en force de chose jugée

  • Effet immédiat de la loi nouvelle : elle régit les situations en cours pour leurs effets futurs (la loi du 5 juillet 1974 a rendu majeurs, dès son entrée en vigueur, les jeunes de 18 à 21 ans)

  • Contrats en cours : ils restent en principe soumis à la loi en vigueur lors de leur conclusion (survie de la loi ancienne) ; ainsi, les contrats conclus avant le 1er octobre 2016 demeurent soumis au droit antérieur à l'ordonnance du 10 février 2016

  • Lois interprétatives : elles précisent le sens d'une loi antérieure obscure, font corps avec elle et s'appliquent donc aux faits antérieurs, sous réserve des décisions passées en force de chose jugée

Abrogation

  • Expresse : la loi nouvelle déclare abroger la loi ancienne

  • Tacite : la loi nouvelle est incompatible avec l'ancienne ; mais une loi générale n'abroge pas tacitement une loi spéciale (specialia generalibus derogant)

  • Pas d'abrogation par désuétude : une loi oubliée reste en vigueur tant qu'elle n'est pas abrogée

  • L'administration est tenue d'abroger un règlement illégal sur demande (CE, ass., 3 février 1989, Compagnie Alitalia)

  • Le Conseil constitutionnel abroge, sur QPC, une disposition législative inconstitutionnelle (art. 62, al. 2 C.)

Les bases de la preuve

  • Art. 1353 C. civ. (anc. art. 1315) : « Celui qui réclame l'exécution d'une obligation doit la prouver. Réciproquement, celui qui se prétend libéré doit justifier le paiement ou le fait qui a produit l'extinction de son obligation »

  • Art. 9 CPC : il incombe à chaque partie de prouver les faits nécessaires au succès de sa prétention (actori incumbit probatio)

  • Présomptions légales (art. 1354 C. civ.) : elles dispensent de preuve celui qui en bénéficie ; simples (preuve contraire par tout moyen), mixtes (preuve contraire limitée), irréfragables (aucune preuve contraire)

  • Exemple de présomption simple : la bonne foi est toujours présumée, c'est à celui qui allègue la mauvaise foi de la prouver (art. 2274 C. civ.)

Acte juridique Fait juridique
Définition Manifestation de volonté destinée à produire des effets de droit, conventionnelle ou unilatérale (art. 1100-1 C. civ.) Agissement ou événement auquel la loi attache des effets de droit (art. 1100-2 C. civ.)
Exemples Contrat, testament, reconnaissance d'enfant Accident, naissance, décès, faute
Effets de droit Voulus par l'auteur Attachés par la loi, qu'ils soient voulus ou non
Preuve Écrit exigé au-delà d'un montant fixé par décret (1 500 €) : art. 1359 C. civ. Preuve par tout moyen : art. 1358 C. civ.
  • Exceptions à l'exigence d'un écrit : impossibilité matérielle ou morale de se procurer un écrit, usage de ne pas en établir, perte de l'écrit par force majeure (art. 1360)

  • L'écrit peut être suppléé par l'aveu judiciaire, le serment décisoire ou un commencement de preuve par écrit corroboré par un autre moyen de preuve (art. 1361)

  • Entre commerçants, les actes de commerce se prouvent par tous moyens (art. L. 110-3 C. com.)

  • L'écrit électronique a la même force probante que l'écrit sur papier, si l'on peut identifier son auteur et garantir son intégrité (art. 1366 C. civ.)

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Quel acte de l'Union européenne lie l'État quant au résultat à atteindre, en lui laissant le choix de la forme et des moyens ?

Texte à trous

  • Le Président de la République promulgue les lois dans les quinze jours qui suivent la transmission au Gouvernement de la loi définitivement adoptée.
  • Les prérogatives reconnues à une personne par le droit objectif, comme le droit de propriété, sont appelées droits subjectifs.
  • Selon l'article 37 de la Constitution, les matières autres que celles qui sont du domaine de la loi ont un caractère réglementaire.
  • Selon l'article 6 du Code civil, on ne peut déroger, par des conventions particulières, aux lois qui intéressent l'ordre public et les bonnes mœurs.
  • Une loi générale nouvelle n'abroge pas tacitement une loi spéciale antérieure : specialia generalibus derogant.
  • Selon l'article 1353 du Code civil, celui qui réclame l'exécution d'une obligation doit la prouver.
  • Une présomption légale qui ne peut être renversée par aucune preuve contraire est dite irréfragable.
  • Créée par la révision constitutionnelle du 23 juillet 2008, la question prioritaire de constitutionnalité est entrée en vigueur le 1er mars 2010.
  • Les manifestations de volonté destinées à produire des effets de droit, comme un contrat ou un testament, sont des actes juridiques.
  • Selon l'article 2 du Code civil, « la loi ne dispose que pour l'avenir ; elle n'a point d'effet rétroactif ».

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